夫妻之間贈與房產沒有過戶變更登記。贈與人去世后，該房產究竟是按照物權登記主義原則確認其歸屬，還是按照夫妻之間的財產約定確定其歸屬，這是一個非常復雜而又非常普遍的問題。

一、問題的緣起

張某（男）和李某（女）均是再婚。張某是北京人，戶籍在海淀區唐家嶺村。李某是河北人，戶籍在張家口市張北縣。2003年9月9日，二人在北京市海淀區登記結婚。

2010年8月，海淀區唐家嶺村拆遷改造，張某的祖業產也在拆遷之列，張某因此在某小區獲得一套房子T09-2-1-501(120㎡)。2010年8月27日，張某簽署了《所選房屋產權人變更聲明》，同意將T09-2-1-501產權人變更為李某。張某還簽署了一個《聲明》，內容是：在本次拆遷安置房內給張某的一套房子T09-2-1-501，我同意給我的妻子李某，其他人不得介入。2013年8月，張某患病，李某卻不聞不問。2013年11月，李某拋下張某獨自回到河北省張家口老家。

2014年8月20日，張某做出《撤銷聲明》，撤銷對李某的房屋贈與。2015年5月15日，張某立下遺囑，將所有的財產和房產（T09-2-1-501）由其女兒張**繼承。

2015年1月29日，張某和李某離婚。

2017年8月，李某在北京市海淀區人民法院起訴張某，要求判令T09-2-1-501房子歸她個人所有。在訴訟過程中，張某去世。2018年8月16日，李某起訴張某的子女，請求判令T09-2-1-501房子歸她個人所有。

這是一個很復雜的案件，涉及到以下幾個問題：

①夫妻之間贈與房產的約定是否可以撤銷？

②贈與人做出了撤銷的意思表示，贈與人去世后，撤銷的法律效力如何認定？

③繼承人是否享有撤銷權？

④夫妻之間的財產約定是否具有物權變動的法律效力？

⑤《婚姻法》和《物權法》在調整婚姻家庭財產關系時是否存在優先適用的問題？

二、夫妻一方將個人房產贈與另一方，變更登記前享有任意撤銷權（公證和具有道義性質的贈與除外）

在婚前或婚姻關系存續期間，夫妻雙方可以約定將夫妻一方的個人房產贈與另一方。夫妻一方贈與房產時，可以全部贈與，房產全部歸另一方；也可以部分贈與，房產共同共有或按份共有。如果夫妻雙方只是做了贈與的約定，但沒有辦理房產過戶或加名登記，贈與人是否可以撤銷呢？

對于這個問題，審判實踐中有兩種意見。一種意見認為，夫妻一方無論是將個人房產全部贈與另一方還是部分贈與另一方，都應當按照《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的規定處理；另一種意見認為，如果夫妻一方將個人房產全部贈與另一方，應當適用《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的規定。如果夫妻一方將個人房產部分贈與另一方，應當適用《婚姻法》第十九條的規定。在部分贈與的情況下，沒必要一定辦理房產加名登記，否則會架空《婚姻法》第十九條。

對于夫妻之間部分贈與房產的情形，究竟適用＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條，還是適用《婚姻法》第十九條呢？最高人民法院在制定《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的過程中，對認定夫妻一方撤銷向對方贈與房產的行為效力時是否適用《合同法》第一百八十六條存在爭議。一種意見認為，《婚姻法》及其司法解釋調整的是婚姻家庭關系，《合同法》第二條第二款規定：“婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。”夫妻互贈的財產屬于婚姻家庭財產，故不能適用《合同法》第一百八十六條。另一種意見認為，單獨的婚姻關系的協議適用《婚姻法》，而本條解釋調整的是夫妻之間贈與房產關系，這是一種特殊的財產關系，應當適用《合同法》第一百八十六條。最高人民法院采納了后一種意見。婚姻關系中的贈與房產，涉及不同的法律關系，調整這些關系，應當適用《婚姻法》、《物權法》、《合同法》的相關規定。故明確將《合同法》第一百八十六條作為調整夫妻贈與房產任意撤銷的依據。【摘自《最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用》，最高人民法院民事審判第一庭編著，人民法院出版社2015年11月出版】

無論夫妻雙方約定將一方所有的房產贈與對方的比例是多少，實質上都是一種贈與行為。《合同法》對贈與問題做了比較詳盡的規定，并且沒有指明該規定不適用于夫妻之間的贈與。婚姻家庭領域的協議如果沒有涉及身份關系，而僅僅涉及財產關系，這就不屬于《合同法》第二條規定的情形，因此也就不排斥《合同法》的適用。在實際生活中，財產贈與往往發生在具有親密關系或者血緣關系的人之間。夫妻一方贈與另一方不動產，在沒有辦理變更登記之前，依照《合同法》第一百八十六條的規定撤銷，這與《婚姻法》的規定并不矛盾。因此，夫妻一方將個人房產約定為共同共有或按份共有，贈與人在產權變更登記之前可以行使任意撤銷權【摘自《民事審判指導與參考》2016年第1輯，杜萬華主編，最高人民法院民事審判第一庭編，人民法院出版社2016年出版】。

在司法實踐中，這種案例很多。如張**訴侯*離婚案。法院認為，夫妻雙方在婚前財產協議中明確約定一方將自己財產贈與另一方，該婚前財產協議本質上是財產贈與協議。根據《合同法》的相關規定，當事人雙方簽訂的財產贈與合同未經過公證，也不存在不得撤銷贈與的其他法定情形的，在贈與財產權利轉移之前，贈與人可行使任意撤銷權。【案號：（2011)滬一中民一（民）終字第155號；審理法院：上海市第一中級人民法院來源：《中國審判案例要覽（2012年民事審判案例卷）》，國家法官學院、中國人民大學法學院編，中國人民大學出版社2014年出版】

在司法實踐中，還有一種贈與的情形，即：夫妻雙方將夫妻共同共有的房產約定為夫妻一方個人所有，這也適用《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的規定，贈與方享有任意撤銷權。

三、贈與人做出撤銷贈與的意思表示自送達受贈人之時發生法律效力

（一）撤銷權應當在除斥期間之內行使

撤銷權在性質上屬于形成權,其享有和行使有除斥期間的限制,期間一經屆滿,形成權就告消滅。期間屆滿以后再行使形成權,其行使行為當然不發生效力。根據我國《合同法》的規定，贈與人行使撤銷權包括兩種情況：一是財產交付前的任意撤銷；二是財產交付后的法定撤銷。撤銷的情形不同，除斥期間的規定也不同。

①贈與人任意撤銷的時間是財產權利轉移之前。《合同法》第一百八十六條規定，贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。 具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規定。

具體而言，對于動產，應當在交付之前撤銷：對于不動產和需要登記的動產，應當在登記之前撤銷。贈與標的物已經交付或變更登記的，不得撤銷；若標的物部分交付或登記，贈與人僅僅能就未交付或登記部分行使任意撤銷權，已交付或登記部分不得撤銷。

②贈與人法定撤銷的時間是一年之內。《合同法》第一百九十二條規定，受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：(一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；(二)對贈與人有扶養義務而不履行；(三)不履行贈與合同約定的義務。贈與人的撤銷權，自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內行使。

（二）撤銷的方式可以是書面也可以是口頭，不需要經過訴訟或仲裁

撤銷權屬于形成權。形成權是指依照權利人單方意思表示就可以使已經成立的民事法律關系發生變化的權利。根據民法理論，贈與人撤銷贈與,只要向受贈人做出撤銷贈與的意思表示就可以發生法律效力,不必以訴訟方式為主。撤銷的意思表示可以是書面的,也可以是口頭的,但一般應當是明示的。在特殊情況下,撤銷贈與的意思表示也可以是默示的,比如，不明確說明撤銷贈與,但是拒絕交付贈與財產，或者以其他方式對贈與財產進行處分。

贈與行為的撤銷與《合同法》第54條、《民法通則》第59條、《民法總則》第147條、148條、149條、150條、151條規定的撤銷不同,贈與的撤銷不要求必須向人民法院或仲裁機構提出請求,而是直接向相對人提出即可。

（三）撤銷的意思表示自告知受贈人之時發生法律效力

撤銷權屬于形成權。形成權具有以下特點：①形成權的行使表現為單方行為；②單方意思表示一經到達對方即為生效；③效力的產生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為，按一方意志即可形成法律關系；④形成權不能與所依附的原權利分割而單獨轉讓。根據民法理論，撤銷的生效時間應當是撤銷贈與的意思表示告知受贈人之時。

贈與人書面撤銷贈與的，以撤銷贈與的書面通知到達受贈人之時生效。口頭撤銷贈與的，以口頭告知受贈人之時生效。如果受贈人無法聯系，贈與人也可以公告撤銷。根據《民法總則》第一百三十九條的規定，以公告方式作出的意思表示，公告發布時生效。

（四）任意撤銷與法定撤銷的法律后果有很大的不同

任意撤銷發生在財產權利轉移之前,贈與尚未履行,其法律后果是贈與行為消滅,雙方均不負擔任何義務，贈與人也不再履行贈與義務。法定撤銷發生在財產權利轉移之后，合同已經履行,贈與財產已經交付受贈人,在贈與撤銷以后,受贈人負有返還受贈財產的義務。

因此，只要贈與人做出了撤銷的意思表示，并且該意思表示合法送達受贈人，該撤銷行為就發生法律效力。贈與人去世，絲毫不影響該行為的法律效力。【未完待續】