來源：常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)（第二版）

轉(zhuǎn)自：法律讀品

辯點(diǎn)1：主體對(duì)象

在本章犯罪中，受賄類犯罪與行賄類犯罪屬于對(duì)向犯，收受賄賂的主體同時(shí)也是行賄的對(duì)象，我國(guó)刑法根據(jù)受賄主體和行賄對(duì)象的不同設(shè)置了不同的罪名，以打擊各類賄賂犯罪。例如，國(guó)家工作人員受賄構(gòu)成受賄罪，對(duì)國(guó)家工作人員行賄則構(gòu)成行賄罪；國(guó)有性質(zhì)單位受賄的構(gòu)成單位受賄罪，對(duì)國(guó)有性質(zhì)單位行賄的則構(gòu)成對(duì)單位行賄罪；國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人受賄構(gòu)成利用影響力受賄罪，對(duì)國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人行賄構(gòu)成對(duì)有影響力的人行賄罪;公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員受賄構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪，對(duì)公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員行賄則構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。具體對(duì)比表如下：

由此可見，主體身份的確定，不但影響到對(duì)受賄類犯罪的認(rèn)定，也同時(shí)影響到對(duì)行賄類犯罪的認(rèn)定。與此同時(shí)，我國(guó)刑法只將向國(guó)家工作人員介紹賄賂的行為界定為介紹賄賂罪，換句話說，向非國(guó)家工作人員或者其他單位介紹賄賂的并不構(gòu)成犯罪。因此，國(guó)家工作人員的界定還直接影響到介紹類犯罪的構(gòu)成。辯護(hù)律師代理本章涉及的案件時(shí)，主體和對(duì)象的身份是一個(gè)非常重要的辯點(diǎn)。下面我們一一進(jìn)行分析。

（一）國(guó)家工作人員

1.國(guó)家工作人員涉及的罪名

通過上述分析，受賄罪、利用影響力受賄罪、行賄罪、單位行賄罪、對(duì)有影響力的人行賄罪、介紹賄賂罪六個(gè)罪名的條款中都涉及國(guó)家工作人員。受賄罪要求受賄的主體是國(guó)家工作人員；利用影響力受賄罪要求受賄的主體是國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人以及離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人;行賄罪是指向國(guó)家工作人員行賄的行為;對(duì)有影響力的人行賄罪是指向國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，以及離職的國(guó)家工作人員或者近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的行為；單位行賄罪是指單位向國(guó)家工作人員行賄的行為;介紹賄賂罪則是向國(guó)家工作人員介紹賄賂的行為。在這六個(gè)罪名中，國(guó)家工作人員要么是受賄的主體，要么是行賄的對(duì)象，要么是介紹賄賂的對(duì)象，要么是受賄主體的近親屬或者關(guān)系密切的人，要么是行賄對(duì)象的近親屬或者關(guān)系密切的人。如果受賄主體或者行賄、介紹賄賂的對(duì)象與國(guó)家工作人員無關(guān)，那么就不能以這些罪名定罪處刑。

2.國(guó)家工作人員的含義

根據(jù)《刑法》第93條的規(guī)定，國(guó)家工作人員是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。

3.國(guó)家工作人員的認(rèn)定

國(guó)家工作人員的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在第四章“貪污罪的主體”中有詳細(xì)闡述，包括公務(wù)和身份兩大標(biāo)準(zhǔn)，在此不再贅述。

國(guó)家工作人員除了在國(guó)家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員外，還存在很多“以國(guó)家工作人員論”的情形，他們有可能不在國(guó)家機(jī)關(guān)工作，有可能不具有國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制，辯護(hù)律師進(jìn)行辯護(hù)時(shí)不能簡(jiǎn)單地只看表面、看形式，而應(yīng)結(jié)合相關(guān)的法律和司法解釋正確認(rèn)定“國(guó)家工作人員”。

（二）特定關(guān)系人

1.特定關(guān)系人涉及的罪名

《刑法修正案（七）》設(shè)立了利用影響力受賄罪，不屬于國(guó)家工作人員但屬于國(guó)家工作人員的“特定關(guān)系人”可以單獨(dú)構(gòu)成利用影響力受賄罪?！缎谭ㄐ拚福ň牛酚衷鲈O(shè)了對(duì)有影響力的人行賄罪，對(duì)國(guó)家工作人員的特定關(guān)系人可以構(gòu)成對(duì)有影響力的人行賄罪。除此之外，特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員通謀，共同實(shí)施受賄行為的，對(duì)特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處。如果國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，授意請(qǐng)托人以各種形式將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人，特定關(guān)系人雖然接收了財(cái)物，但沒有與國(guó)家工作人員通謀，不構(gòu)成犯罪，對(duì)國(guó)家工作人員仍以受賄論處。反過來，國(guó)家工作人員與特定關(guān)系人即使事先沒有通謀，但知道特定關(guān)系人索取、收受他人財(cái)物后仍未退還或者未上交，則可以推斷國(guó)家工作人員具有受賄的故意，可以按照共犯處理，這是兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中的規(guī)定，需要特別加以注意。

可見，特定關(guān)系人可以單獨(dú)構(gòu)成利用影響力受賄罪，也可以構(gòu)成受賄罪的共犯，還可以成為行賄人給予財(cái)物的對(duì)象。與此同時(shí)，對(duì)特定關(guān)系人進(jìn)行行賄可以構(gòu)成對(duì)有影響力的人行賄罪。

2.特定關(guān)系人的含義和范圍

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（2007年7月8日實(shí)施）第11條對(duì)“特定關(guān)系人”的范圍作出了明確的界定。所謂“特定關(guān)系人”，是指與國(guó)家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。具體包括：

（1）近親屬：包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹；

（2）情婦或者情夫；

（3）共同利益關(guān)系人。

現(xiàn)有司法解釋并未對(duì)“共同利益關(guān)系”作出明確的規(guī)定，在實(shí)務(wù)中的理解應(yīng)該把握兩點(diǎn)：一是共同利益關(guān)系主要是指經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，純粹的同學(xué)、同事、朋友關(guān)系不屬于共同利益關(guān)系；二是共同的利益關(guān)系不限于共同財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

（三）離職的國(guó)家工作人員

離職的國(guó)家工作人員從廣義上雖然也屬于國(guó)家工作人員的范圍，但因其已經(jīng)離職或者退休，已無直接的職務(wù)便利，其收受賄賂的情形與任職的國(guó)家工作人員有所區(qū)別。因此，我國(guó)《刑法》及其司法解釋對(duì)“離職的國(guó)家工作人員”作出了一些特殊的規(guī)定。

1. 離職的國(guó)家工作人員以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，按照利用影響力受賄罪定罪處罰。該情形要求行為人為請(qǐng)托人謀取的是不正當(dāng)利益，如果謀取的是正當(dāng)利益，則不能按照本罪來處理。此外，《刑法修正案（九）》還增設(shè)了對(duì)有影響力的人行賄罪，行為人為謀取不正當(dāng)利益，向離職的國(guó)家工作人員行賄的，也可以構(gòu)成犯罪。
2. 國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，并與請(qǐng)托人事先約定，在其離職后收受請(qǐng)托人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。因此，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，在離職后收取他人財(cái)物的行為是否構(gòu)成受賄罪的關(guān)鍵在于“事先有無約定”。如果行為人在任職期間利用職權(quán)為他人謀取利益時(shí)沒有受賄的意圖，但在離職后實(shí)施了收受財(cái)物的行為，此時(shí)行為人已經(jīng)離職，已無職權(quán)可利用，如果事先沒有和請(qǐng)托人約定在離職后收取財(cái)物，不能認(rèn)定收受財(cái)物的行為與職務(wù)行為存在聯(lián)系。因此，無約定的離職后收受財(cái)物的行為不能認(rèn)定為犯罪。

需要特別注意的是，兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定履職時(shí)未被請(qǐng)托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”。這里的“事后”，不應(yīng)進(jìn)行擴(kuò)大解釋，不應(yīng)包括“離職后”。離職后收受財(cái)物能否按照受賄罪處理，還是應(yīng)當(dāng)考察“事先有無約定”，這是辯護(hù)律師可以切入的點(diǎn)。

（四）非國(guó)家工作人員

1.非國(guó)家工作人員涉及的罪名

在本章犯罪中，涉及非國(guó)家工作人員的有非國(guó)家工作人員受賄罪和對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪兩個(gè)罪名，它們與國(guó)家工作人員的受賄罪和對(duì)國(guó)家工作人員行賄的行賄罪是相互對(duì)應(yīng)的。因此，是否屬于“國(guó)家工作人員”直接關(guān)系到此罪與彼罪的界限。

2.非國(guó)家工作人員的含義與范圍

根據(jù)《刑法》第163條的規(guī)定，非國(guó)家工作人員是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（2008年11月20日實(shí)施）及相關(guān)規(guī)定，非國(guó)家工作人員主要包括：

1. 非國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員。包括董事、經(jīng)理、監(jiān)事、管理人員和職工。
2. 國(guó)有公司、企業(yè)以及其他國(guó)有單位中的非國(guó)家工作人員。例如，為國(guó)家工作人員提供交通、飲食服務(wù)的人員，他們?cè)趪?guó)有公司、企業(yè)以及其他國(guó)有單位中也擔(dān)任一定的工作職責(zé)，也存在利用職務(wù)上的便利索取或收受賄賂的情形，但并非屬于從事公務(wù)，應(yīng)以非國(guó)家工作人員認(rèn)定。
3. “其他單位”中的非國(guó)家工作人員。既包括在事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、村民小組等常設(shè)性的組織，也包括在為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當(dāng)活動(dòng)而成立的組委會(huì)、籌委會(huì)、工程承包隊(duì)等非常設(shè)性組織中非從事公務(wù)的人員。

3.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)例解析

（1）醫(yī)療機(jī)構(gòu)

醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的國(guó)家工作人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品采購活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

A.醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的非國(guó)家工作人員，有前款（A項(xiàng)）行為，構(gòu)成犯罪的，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

B.醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大，構(gòu)成犯罪的，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

（2）學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)

A.學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的國(guó)家工作人員，在教材、教具、校服或者其他物品的采購等活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

B.學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的非國(guó)家工作人員，有前款（A項(xiàng)）行為構(gòu)成犯罪的，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

C.學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的教師，利用教學(xué)活動(dòng)的職務(wù)便利，以各種名義非法收受教材、教具、校服或者其他物品銷售方財(cái)物，為教材、教具、校服或者其他物品銷售方謀取利益，數(shù)額較大構(gòu)成犯罪的，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

（3）依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)、競(jìng)爭(zhēng)性談判采購中的談判小組、詢價(jià)采購中的詢價(jià)小組

A.依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)、競(jìng)爭(zhēng)性談判采購中的談判小組、詢價(jià)采購中的詢價(jià)小組的組成人員，在招標(biāo)、政府采購等事項(xiàng)的評(píng)標(biāo)或者采購活動(dòng)中，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，構(gòu)成犯罪的，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

B.依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)、競(jìng)爭(zhēng)性談判采購中的談判小組、詢價(jià)采購中的詢價(jià)小組中國(guó)家機(jī)關(guān)或者其他國(guó)有單位的代表，有前款（A項(xiàng)）行為構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

由此可見，非國(guó)家工作人員和國(guó)家工作人員的認(rèn)定，不但要看其所在單位的性質(zhì)，還要看其所從事的是否屬于公務(wù)，兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)缺一不可。

（五）單位

在本章犯罪的罪名中直接涉及單位的有單位受賄罪、對(duì)單位行賄罪和單位行賄罪。

1.單位受賄罪

根據(jù)《刑法》第387條的規(guī)定，單位受賄罪是單位犯罪，其主體不但要求必須是單位，而且還要求必須是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體。這里的“事業(yè)單位”，僅指國(guó)家出資設(shè)立，經(jīng)費(fèi)由國(guó)家撥付的事業(yè)單位，而不包括集體所有制和民辦的事業(yè)單位；“人民團(tuán)體”也要求為國(guó)有性質(zhì)，一般是指各派、各級(jí)共青團(tuán)、工會(huì)、婦聯(lián)、殘聯(lián)等。

2.對(duì)單位行賄罪

根據(jù)《刑法》第391條的規(guī)定，對(duì)單位行賄罪的行為對(duì)象是單位，其范圍與單位受賄罪的犯罪主體相一致，是指國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，如果向非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等單位行賄的，則不構(gòu)成對(duì)單位行賄罪，如果構(gòu)成行賄罪或者對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪的，則按照相關(guān)規(guī)定定罪處刑。

3.單位行賄罪

根據(jù)《刑法》第393條的規(guī)定，單位行賄罪也是單位犯罪，但對(duì)單位的性質(zhì)和屬性沒有任何限制，既包括國(guó)有性質(zhì)的單位，也包括非國(guó)有性質(zhì)的單位。只要是以單位名義或者為了單位利益實(shí)施行賄，所得利益歸單位所有的，可以構(gòu)成單位行賄罪。

辯點(diǎn)2：賄賂對(duì)象

對(duì)于賄賂類犯罪的辯護(hù)，賄賂的對(duì)象是切入點(diǎn)之一。從刑法條文的表述來看，賄賂對(duì)象涉及到的有：財(cái)物和回扣、手續(xù)費(fèi)，回扣和手續(xù)費(fèi)也可以統(tǒng)稱為財(cái)物。所以，從賄賂對(duì)象入手，主要是審查財(cái)物的范圍，如果接受或者給予的財(cái)物不是法律規(guī)定的對(duì)象，可以進(jìn)行無罪辯護(hù)。

（一）貨幣

這是賄賂犯罪中常見的財(cái)物之一。所謂“貨幣”，本質(zhì)上是所有者之間關(guān)于交換權(quán)的契約，也就是我們所稱的“金錢”。根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以分為紙幣和硬幣，也可以分為現(xiàn)金和儲(chǔ)蓄貨幣，還可以分為本國(guó)貨幣和外國(guó)貨幣。不管是哪一種類型，只要是貨幣，都屬于賄賂犯罪中“財(cái)物”的范圍。需要說明的是，對(duì)于外國(guó)貨幣，一般行賄或者受賄時(shí)中國(guó)外匯交易中心或者中國(guó)授權(quán)機(jī)構(gòu)公布的人民幣對(duì)該貨幣的中間價(jià)折合成人民幣計(jì)算犯罪數(shù)額；中國(guó)外匯交易中心或者中國(guó)授權(quán)機(jī)構(gòu)未公布匯率中間價(jià)的外幣按照行賄或者受賄時(shí)境內(nèi)銀行人民幣對(duì)該貨幣的中間價(jià)折算成人民幣，或者按照該貨幣在境內(nèi)銀行、國(guó)際外匯市場(chǎng)對(duì)美元匯率與人民幣對(duì)美元匯率中間價(jià)進(jìn)行套算。

（二）物品

在社會(huì)生活中，物品的范圍非常寬泛，它是一種客觀存在的有形的實(shí)體，通?？梢哉鬯銥樨泿呕蛘咝枰Ц敦泿挪拍苋〉?。物品具備有效價(jià)格證明的，犯罪數(shù)額按照有效價(jià)格證明認(rèn)定;不具備有效價(jià)格證明的或者根據(jù)價(jià)格證明認(rèn)定數(shù)額明顯不合理的，按照有關(guān)規(guī)定委托估價(jià)機(jī)構(gòu)估價(jià)認(rèn)定。因此，在代理這類案件時(shí)，辯護(hù)律師一定要注意審查估價(jià)方面的鑒定意見，通過推翻鑒定意見或者重新鑒定將鑒定價(jià)格降低，從而達(dá)到降低犯罪數(shù)額的目的。

（三）財(cái)產(chǎn)性利益

2008年兩高《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》中就明確規(guī)定：“商業(yè)賄賂中的財(cái)物，既包括金錢和實(shí)物，也包括可以用金錢計(jì)算數(shù)額的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì)員卡、代幣卡（券）、旅游費(fèi)用等。具體數(shù)額以實(shí)際支付的資費(fèi)為準(zhǔn)?！?/p>

2016年兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題解釋》也進(jìn)一步明確了“財(cái)物”的范圍包括財(cái)產(chǎn)性利益，還對(duì)“財(cái)產(chǎn)性利益”的范圍進(jìn)行了界定，包括：

（1）可以折算為貨幣的物質(zhì)利益

這些物質(zhì)利益是可以直接折算為貨幣的，犯罪的數(shù)額以折算出的貨幣計(jì)算。例如房屋裝修、債務(wù)免除等。

（2）需要支付貨幣的其他利益

這些利益雖然不能直接折算為貨幣，但需要支付貨幣才能取得，仍然屬于財(cái)產(chǎn)性利益，犯罪數(shù)額以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算。例如會(huì)員服務(wù)、旅游等。

辯點(diǎn)3：職務(wù)要件

在本章犯罪中，不論是受賄類犯罪、行賄類犯罪，還是介紹類犯罪，都與“利用職務(wù)上的便利”有著或多或少的聯(lián)系。在我國(guó)目前的刑法框架下，利用職務(wù)上的便利是受賄類犯罪在客觀方面的重要構(gòu)成要件之一。司法實(shí)務(wù)中理解把握受賄類犯罪的職務(wù)要件的內(nèi)涵和外延，對(duì)準(zhǔn)確理解受賄類犯罪有非常重要的意義，也是律師為受賄類犯罪辯護(hù)的一個(gè)重要切人點(diǎn)。

（一）受賄罪的職務(wù)要件

受賄罪要求利用職務(wù)上的便利。根據(jù)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，《刑法》第385條第1款規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國(guó)家工作人員通過不屬于自己主管的下級(jí)部門的國(guó)家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。

（二）斡旋受賄的職務(wù)要件

斡旋受賄要求利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為為他人謀利。根據(jù)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，《刑法》第388條規(guī)定的“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國(guó)家工作人員之間、上下級(jí)單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間等。

雖然斡旋受賄按照受賄罪定罪處罰，但兩者之間有很大區(qū)別，普通受賄利用的是職務(wù)上的便利，而斡旋受賄利用的是本人職權(quán)或者地位形成的便利條件。普通受賄中為他人謀取的可以是不正當(dāng)利益也可以是正當(dāng)利益，而斡旋受賄中為他人謀取的是不正當(dāng)利益。在案例6-5中，張某作為某市主管農(nóng)業(yè)的副市長(zhǎng)，雖然與銀行行長(zhǎng)之間沒有隸屬、制約關(guān)系，但因其副市長(zhǎng)的職權(quán)和地位仍會(huì)對(duì)銀行行長(zhǎng)產(chǎn)生影響，其向銀行行長(zhǎng)打招呼希望銀行向企業(yè)發(fā)放貸款雖然不屬于“利用職務(wù)上的便利”，但屬于“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，如果張某為該民營(yíng)企業(yè)謀取的是正當(dāng)利益，則不構(gòu)成犯罪，但如果為企業(yè)謀取的是不正當(dāng)利益，則屬于斡旋受賄，構(gòu)成受賄罪。

（三）利用影響力受賄罪的職務(wù)要件

在利用影響力受賄罪中，存在以下三種情形：

1. 國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益而索賄或者受賄的。在這種情形中，職務(wù)要件是通過該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，利用的是該國(guó)家工作人員職務(wù)上的便利。
2. 國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益而索賄或者受賄的。在這種情形中，職務(wù)要件是利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，實(shí)現(xiàn)為他人謀利的途徑是通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為。
3. 離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益而索賄或者受賄的。在這種情形中，職務(wù)要件是利用該離職國(guó)家工作人員原來職權(quán)或者地位形成的便利條件，實(shí)現(xiàn)為他人謀利的途徑是通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為。

（四）非國(guó)家工作人員受賄罪的職務(wù)要件

受賄罪與非國(guó)家工作人員受賄罪在職務(wù)要件上都是“利用職務(wù)上的便利”，但由于兩者在犯罪主體上的差別以及犯罪領(lǐng)域的不同，“利用職務(wù)上的便利”的內(nèi)涵也存在不同之處。非國(guó)家工作人員受賄罪中的“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人在公司、企業(yè)或者其他單位中組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職權(quán)以及利用與上述職權(quán)有關(guān)的便利條件，通常包括資產(chǎn)管理、資本運(yùn)作、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的支配、管理、控制等職權(quán)。其與受賄罪中的“利用職務(wù)上的便利”的區(qū)別在于：

（1）非國(guó)家工作人員受賄罪中“利用職務(wù)上的便利”不包括間接利用本人職權(quán)，僅指直接利用本人職權(quán)。

（2）非國(guó)家工作人員在離職后收取賄賂，或利用原職權(quán)或地位形成的便利條件，索取或收受賄賂，不能以非國(guó)家工作人員受賄罪論處。

（五）與“工作上的便利”的區(qū)別

不論是受賄罪還是非國(guó)家工作人員受賄罪，本質(zhì)上都是一種權(quán)錢交易，與行為人的職權(quán)密不可分，這種“職務(wù)上的便利”不包括“工作上的便利”，兩者在本質(zhì)上是不同的。“工作上的便利”是行為人在履職過程中產(chǎn)生的便利條件，與職權(quán)沒有內(nèi)在聯(lián)系，比如因工作而熟悉環(huán)境、認(rèn)識(shí)熟人、聽到消息等。因此，準(zhǔn)確地區(qū)分“職務(wù)上的便利”與“工作上的便利”是正確區(qū)分受賄類犯罪與非罪界限的一個(gè)關(guān)鍵因素。

辯點(diǎn)4：謀利要件

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《刑法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，收受或者索取型受賄必須具備“為他人謀取利益”的要件，斡旋受賄和利用影響力受賄必須具備“為他人謀取不正當(dāng)利益”要件，行賄類犯罪則必須要以謀取不正當(dāng)利益為要件。所以，清楚準(zhǔn)確地認(rèn)定“為他人謀取利益”以及“正當(dāng)利益”和“不正當(dāng)利益”的含義，對(duì)本章犯罪的構(gòu)成以及區(qū)分此罪與彼罪都具有關(guān)鍵意義。

（一）為他人謀取利益的認(rèn)定

1.總的認(rèn)定

根據(jù)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為，只要具有其中一個(gè)階段的行為，不管是根據(jù)他人的請(qǐng)托事項(xiàng)承諾為其謀取利益的，還是利用職務(wù)上的便利，實(shí)施為他人謀取利益的行為，還是利用職務(wù)便利，為他人實(shí)際謀取到了利益，均應(yīng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”。

除此之外，兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》進(jìn)一步細(xì)化了“為他人謀取利益”要件的情形，只要具有下列情形之一的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”：

（1）實(shí)際或者承諾為他人謀取利益的；

（2）明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的；

（3）履職時(shí)未被請(qǐng)托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。

這些新的規(guī)定，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)熟練，并根據(jù)法律和司法解釋的不斷變化，隨時(shí)轉(zhuǎn)變辯護(hù)思路和辯護(hù)策略，不能僅審查行賄人是否明確提出具體的請(qǐng)托事項(xiàng)，或者收受他人財(cái)物的時(shí)候有無被請(qǐng)托。

2.感情投資

在以往的司法實(shí)踐中，對(duì)于沒有任何請(qǐng)托事項(xiàng)的“感情投資”，律師通常會(huì)從“沒有為他人謀取利益”的角度進(jìn)行無罪辯護(hù)，這樣的辯護(hù)在以前還存在一定的空間，但在2016年4月18日之后，則需要調(diào)整辯護(hù)思路。因?yàn)閮筛摺蛾P(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》對(duì)一些所謂的“感情投資”提出了明確的處理意見，即國(guó)家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物，價(jià)值三萬元以上，可能影響職權(quán)行使的，則視為承諾為他人謀取利益，應(yīng)當(dāng)以受賄犯罪定罪處罰。換句話說，具有以上情形的，不管是否有請(qǐng)托事項(xiàng)，均視為承諾為他人謀取利益。所以辯護(hù)律師不能僅從有無請(qǐng)托事項(xiàng)人手，而是應(yīng)當(dāng)審查是否具有上下級(jí)關(guān)系或者是否具有行政管理關(guān)系，審查是否可能影響職權(quán)的行使。作為辯護(hù)律師，隨著法律和司法解釋的變更而轉(zhuǎn)變思路是非常重要的。

（二）利益正當(dāng)與否的標(biāo)準(zhǔn)

同為受賄類犯罪，收受或者索取型受賄中的“為他人謀取利益”不區(qū)分是正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益;而斡旋受賄和利用影響力受賄則要求為他人謀取的是不正當(dāng)利益，如果為他人謀取的是正當(dāng)利益，即使收受或者索取了他人財(cái)物，也不構(gòu)成犯罪。對(duì)于行賄類犯罪，不管是行賄罪，對(duì)有影響力的人行賄罪，對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，對(duì)外國(guó)公職人員、國(guó)際公共組織官員行賄罪，單位行賄罪，還是對(duì)單位行賄罪，都要求必須是“為謀取不正當(dāng)利益”，如果為了謀取正當(dāng)利益而行賄的，則不構(gòu)成行賄類犯罪中的任何一個(gè)罪名。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》（1999年3月4日實(shí)施）和最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2013年1月1日實(shí)施）的規(guī)定，行賄犯罪中的“謀取不正當(dāng)利益”，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國(guó)家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。分析該規(guī)定可以看出“不正當(dāng)利益”主要包括：

（1）利益本身違法，即謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定的利益，比如免除犯罪應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。

（2）利益本身合法，但謀取利益的途徑或手段違法，即要求國(guó)家工作人員提供違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定的幫助或方便條件。

（3）違背公平、公正原則，在經(jīng)濟(jì)、組織人事管理等活動(dòng)中，謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“謀取不正當(dāng)利益”。

對(duì)于不正當(dāng)利益，還要特別注意審查是否存在為他人謀取職務(wù)提拔或者職務(wù)調(diào)整的情形，因?yàn)椴徽撌撬酥\取職務(wù)提拔、調(diào)整而受賄的，還是為了謀取職務(wù)提拔、調(diào)整而向他人行賄的，都屬于從重處罰的情節(jié)，作為辯護(hù)律師，應(yīng)當(dāng)盡量排除這類情形。

辯點(diǎn)5：受賄類型

（一）借用型受賄

依據(jù)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，以借為名向他人索取財(cái)物，或者非法收受財(cái)物為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。具體認(rèn)定時(shí)，除雙方交代或者書面協(xié)議之外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素綜合判定：

1. 有無借用的合理事由；
2. 款項(xiàng)的去向或者物品是否實(shí)際使用；
3. 雙方平時(shí)關(guān)系如何、有無經(jīng)濟(jì)往來；
4. 出借方是否要求國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益；
5. 借用時(shí)間的長(zhǎng)短；
6. 有無歸還的意思表示及行為；
7. 有無歸還的能力和條件；
8. 未歸還的原因；等等。

律師應(yīng)綜合上述因素判定借用人與出借人之間是真實(shí)的借用關(guān)系還是以借為名的賄賂關(guān)系，以便確定辯護(hù)方向。

（二）交易型受賄

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《辦理受賄案意見》）第1條的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以下列交易形式收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。

1.以明顯低于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格向請(qǐng)托人購買房屋、汽車等物品；

2.以明顯高于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格向請(qǐng)托人出售房屋、汽車等物品；

3.以其他交易形式非法收受請(qǐng)托人財(cái)物。

把握交易型受賄的關(guān)鍵點(diǎn)在于對(duì)“明顯”的理解。由于《辦理受賄案意見》沒有進(jìn)一步界定什么是“明顯”，司法實(shí)踐中可根據(jù)具體個(gè)案的具體問題處理，但有一點(diǎn)應(yīng)該明確的是，是否“明顯”應(yīng)當(dāng)以普通公眾的認(rèn)識(shí)來判斷，而不是以行為人或者某一個(gè)國(guó)家工作人員的認(rèn)識(shí)來判斷，既要考慮相差的數(shù)額，又要考慮相差的比例數(shù)，并結(jié)合當(dāng)?shù)匚飪r(jià)水平和收人水平衡量，不可絕對(duì)化和片面化。

交易型受賄的數(shù)額按照交易時(shí)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格與實(shí)際支付價(jià)格的差額計(jì)算。這里所說的“市場(chǎng)價(jià)格”包括商品經(jīng)營(yíng)者事先設(shè)定的不針對(duì)特定人的最低優(yōu)惠價(jià)格。根據(jù)商品經(jīng)營(yíng)者事先設(shè)定的各種優(yōu)惠交易條件，以優(yōu)惠價(jià)格購買商品的，不屬于受賄。

（三）收受干股型受賄

根據(jù)《辦理受賄案意見》第2條的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股的，以受賄論處。這里的干股是指未出資而獲得的股份。對(duì)于收受干股型受賄，關(guān)鍵在于對(duì)受賄數(shù)額的把握。

1. 進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。
2. 股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。

（四）合作投資型受賄

根據(jù)《辦理受賄案意見》第3條的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資，“合作”開辦公司或者進(jìn)行其他“合作”投資的，以受賄論處。受賄數(shù)額為請(qǐng)托人給國(guó)家工作人員的出資額。

國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取“利潤(rùn)”，沒有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營(yíng)的，以受賄論處。實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。

根據(jù)上述規(guī)定，對(duì)國(guó)家工作人員和請(qǐng)托人合作投資是否構(gòu)成受賄，應(yīng)當(dāng)看國(guó)家工作人員是否有實(shí)際出資，是否參與了管理、經(jīng)營(yíng)。如果國(guó)家工作人員有實(shí)際出資，即便是該出資最初由請(qǐng)托人墊付，但國(guó)家工作人員事后歸還了請(qǐng)托人的墊資，無論該國(guó)家工作人員是否參與了管理、經(jīng)營(yíng)，都不能以受賄論處。

（五）委托理財(cái)型受賄

根據(jù)《辦理受賄案意見》第4條的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x，未實(shí)際出資而獲取“收益”，或者雖然實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的，以受賄論處。受賄數(shù)額，前一情形，以“收益”額計(jì)算;后一情形，以“收益”額與出資應(yīng)得收益額的差額計(jì)算。

（六）型受賄

根據(jù)《辦理受賄案意見》第5條和最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，通過方式收受請(qǐng)托人財(cái)物的，構(gòu)成受賄。

實(shí)踐中應(yīng)注意區(qū)分賄賂與活動(dòng)、娛樂活動(dòng)的界限。具體認(rèn)定時(shí)，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進(jìn)行判斷：

1. 的背景、場(chǎng)合、時(shí)間、次數(shù)。如國(guó)家工作人員和參賭者有無利益訴求關(guān)系；場(chǎng)合是隨機(jī)的，還是請(qǐng)托人精心策劃的;是經(jīng)常性的還是偶然性的。
2. 賭資來源。是否為國(guó)家工作人員自己出資。
3. 其他參與者有無事先通謀，輸贏結(jié)果是否被控制或者設(shè)計(jì)。
4. 輸贏錢物的具體情況和金額大小。

（七）掛名領(lǐng)取薪酬型受賄

根據(jù)《辦理受賄案意見》第6條的規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，要求或者接受請(qǐng)托人以給特定關(guān)系人安排工作為名，使特定關(guān)系人不實(shí)際工作卻獲得所謂薪酬的，以受賄論處。

辯點(diǎn)6：行賄行為

在行賄類犯罪中，核心行為就是為謀取不正當(dāng)利益，給予個(gè)人或者單位以財(cái)物。根據(jù)給予的主體和給予的對(duì)象的不同，又分為行賄罪，對(duì)有影響力的人行賄罪，對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，對(duì)外國(guó)公職人員、國(guó)際公共組織官員行賄罪，對(duì)單位行賄罪和單位行賄罪。

（一）為謀取不正當(dāng)利益

為謀取不正當(dāng)利益是行賄類犯罪必要的謀利要件，如果是為了謀取正當(dāng)利益而行賄的，不論是向誰行賄，均不構(gòu)成行賄類犯罪。如何區(qū)分正當(dāng)利益和不正當(dāng)利益，在以上謀利要件中有詳細(xì)分析，不再贅述。

對(duì)于行賄犯罪取得的不正當(dāng)財(cái)產(chǎn)性利益，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第64條的規(guī)定予以追繳、責(zé)令退賠或者返還被害人。因行賄犯罪取得財(cái)產(chǎn)性利益以外的經(jīng)營(yíng)資格、資質(zhì)或者職務(wù)晉升等其他不正當(dāng)利益，建議有關(guān)部門依照相關(guān)規(guī)定予以處理。

對(duì)于謀取不正當(dāng)利益，還要注意審查是否謀取職務(wù)提拔、調(diào)整等不正當(dāng)利益，以及謀取不正當(dāng)利益是否給國(guó)家和人民利益造成經(jīng)濟(jì)損失，如果存在這些情節(jié)，則可能從重處罰，辯護(hù)律師要注意排除這兩類情形。

（二）被索賄的例外處理

對(duì)于受賄類犯罪，索賄的從重處罰，多次索賄的還將降低人刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，比如一般情況下受賄3萬元的才立案，但多次索賄數(shù)額達(dá)到1萬元的即可追訴?？梢姡髻V對(duì)于受賄類犯罪而言是一種從重或者加重處罰的情節(jié)。

但對(duì)于行賄類犯罪而言，如果存在被索賄的情節(jié)，則存在出罪的可能性。行賄類犯罪要求必須為了謀取不正當(dāng)利益，至于不正當(dāng)利益是否實(shí)際取得，是不影響犯罪成立的。但是有一種情況例外，那就是行為人因被勒索給予財(cái)物，又沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。該規(guī)定雖然只規(guī)定在《刑法》第389條第3款行賄罪中，但其立法精神應(yīng)當(dāng)也適用于其他行賄類犯罪。

需要注意的是，不是所有被勒索給予財(cái)物的都不按行賄處理，如果行為人雖被勒索給予財(cái)物，但不正當(dāng)利益最終也實(shí)現(xiàn)或者獲取了，則仍舊構(gòu)成行賄。

（三）給予財(cái)物的行為方式

行賄與受賄是對(duì)向犯，在實(shí)踐中，受賄的形式多種多樣，行賄的方式自然也是層出不窮，主要體現(xiàn)為以下方式：

1.直接給予錢物進(jìn)行行賄；

2.以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)進(jìn)行行賄；

3.以財(cái)產(chǎn)性利益進(jìn)行行賄；

4.以借為名進(jìn)行行賄；

5.以交易為名進(jìn)行行賄；

6.以提供干股為名進(jìn)行行賄；

7.以開辦公司等合作投資名義進(jìn)行行賄；

8.以受托投資證券、期貨或者其他理財(cái)為名進(jìn)行行賄；

9.以形式進(jìn)行行賄；

10.以給特定關(guān)系人掛名發(fā)放薪酬為名進(jìn)行行賄；

11.以各種形式將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人進(jìn)行行賄。

（四）影響量刑的情節(jié)

根據(jù)刑法和司法解釋的規(guī)定，對(duì)于行賄類的量刑，情節(jié)輕重至關(guān)重要，對(duì)各個(gè)檔位的量刑雖然都有數(shù)額上的標(biāo)準(zhǔn)，但如果具備法定的情節(jié)，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)則從寬把握，有

的檔位的量刑標(biāo)準(zhǔn)甚至可以降到50%。因此，律師在代理行賄類案件時(shí)，需要注意審查以下情節(jié)。

1.行賄對(duì)象的人數(shù)

在行賄類犯罪中，需要審查行賄對(duì)象的人數(shù)有多少，如果行為人向三人以上或者三個(gè)以上單位行賄的，相比于向一人（一個(gè)單位）或者二人（兩個(gè)單位）行賄的，處罰要重，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低。

2.行賄對(duì)象的身份

行賄對(duì)象的身份不同，其負(fù)有的職責(zé)也不同，向具有特定職責(zé)的人員或者單位行賄，社會(huì)危害性可能更大。因此，司法解釋規(guī)定，對(duì)于個(gè)人的，向負(fù)有食品、藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄，或者向司法工作人員行賄，處罰要重，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低。當(dāng)然，前者要求實(shí)施非法活動(dòng)，后者要求影響司法公正，這樣的限定也為律師提供了一定辯護(hù)空間。對(duì)于單位的，向黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)行賄，處罰要重，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低。

3.行賄款物的來源

在司法實(shí)踐中，用以行賄的款物有的是合法收人，有的是違法所得，如果將違法所得用于行賄，處罰要重，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低。

4.謀取利益的范圍

行賄類犯罪所要求謀取的都是不正當(dāng)利益，但社會(huì)生活中不正當(dāng)利益的范圍也很寬泛，辯護(hù)律師要特別注意審查是否屬于謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的利益，如果屬于，則處罰要重，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低。

5.經(jīng)濟(jì)損失的要求

為謀取不正當(dāng)利益而行賄，有的沒有造成經(jīng)濟(jì)損失，有的則造成了經(jīng)濟(jì)損失。造成經(jīng)濟(jì)損失達(dá)到達(dá)到50萬元以上的，則處罰要重，數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低。

（五）財(cái)產(chǎn)刑的運(yùn)用

在《刑法修正案（九）》實(shí)施之前，對(duì)于行賄類犯罪，只有對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪（數(shù)額巨大），對(duì)外國(guó)公職人員、國(guó)際公共組織官員行賄罪（數(shù)額巨大），行賄罪（情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的）在法定刑上附加了罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)刑，除此以外的罪名以及該三項(xiàng)罪名的其他法定刑均無財(cái)產(chǎn)刑的規(guī)定。但2015年頒布的《刑法修正案（九）》加大了對(duì)行賄類犯罪的打擊，使得每一個(gè)行賄類犯罪的每一個(gè)量刑檔次中均附加了財(cái)產(chǎn)刑，包括罰金和沒收財(cái)產(chǎn)。而對(duì)于這些行賄類犯罪中并處罰金的判罰標(biāo)準(zhǔn)，2016年兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》也作出了明確的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在10萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下判處罰金，這加大了經(jīng)濟(jì)處罰力度，也提高了犯罪的經(jīng)濟(jì)成本，這樣的變化律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)把握。

除了對(duì)行賄類犯罪加大了財(cái)產(chǎn)刑的運(yùn)用，受賄類犯罪并處罰金的判罰標(biāo)準(zhǔn)也作了明確規(guī)定，尤其對(duì)受賄罪，還根據(jù)主刑的不同，分層次地規(guī)定了遠(yuǎn)重于其他犯罪的罰金刑判罰標(biāo)準(zhǔn)：一是對(duì)受賄罪判處3年以下有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)判處10萬元以上50萬元以下的罰金;二是判處3年以上10年以下有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)判處20萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下的罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；三是判處10年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應(yīng)當(dāng)判處50萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下的罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。其他受賄類犯罪，還有介紹賄賂罪，與行賄類犯罪一樣，并處罰金的，均在10萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下判處。