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作者：王泉/訴訟律師、桂亦威/訴訟律師|注會
【稅律筆談】按
對于創業型公司，我們常會碰到創業老板讓我們幫忙出具《公司出資設立協議》或者提供協議模板。對于老板們的請求，我們也會多過問一下公司的業務類型、股東人數、資金來源、股東能力、公司戰略規劃、分紅安排等細節問題。如果公司業務單一、股東人數不超過2人、沒有戰略規劃，創業老板法律、稅務意識極其淡薄，我們則會告知其自行百度檢索或到工商官網下載，模板很多。如果準備設立的公司非上述簡易情形，我們也會耐心解答，告知后續可能存在的經營風險、法律風險及稅務風險，若有必要，應當結合公司戰略、法律、財務及稅務安排，做全局性的股權架構籌劃安排。畢竟，成立公司真的不是出個協議那個簡單，協議只是籌劃安排的產物而已，也最沒有價值。
【律師觀點】
1、成立公司，企業戰略安排及企業層級有講究
企業戰略安排主要考慮企業的業務模式、未來業務板塊發展及潛在的業務板塊發展。很多企業老板成立公司，僅僅只考慮當下需要或急迫經營的業務板塊，沒有過多考量其他業務板塊，故僅是訴求成立一家公司而已。待公司發展到一定的階段或規模后，再將其他業務板塊全部囊括在一家公司，通過設立不同的內部業務部門，經營管理不同業務板塊。
但是，這種全業務型的單一公司經營模式，容易導致公司內部機構臃腫、人效低下，公司難以對業務部門進行成本績效利潤等方面的考察，無法實現對人才的正向激勵，公司內部也容易出現員工搭便車現象。
針對上述弊病，老板在成立公司時，將自身業務模式、業務板塊進行統籌考量，通過設立母子層級的公司，實現不同業務板塊獨立經營、獨立考察、獨立承擔風險。而對于具體業務模式，也可以考慮在不同業務板塊，根據具體情形，決定是否進一步設立分公司、子公司等經營主體經營具體業務。
有關企業的股權層級，在不同公司規模、不同股東來源、不同資金來源、不同業務板塊、不同業務模式等情形下，都會存在些許差異，沒有固定模式。
2、成立公司，股權估值、認繳出資比例、股權結構有講究
我們碰到的絕大數老板在跟他人合資成立公司時，都習慣性按1:1認繳公司出資比例，但是他們忽略了股權融資是最昂貴的融資方式這一基本財務常識。根據優序融資理論，公司在考慮項目融資時，遵循的融資順序依次為內部融資、債權融資、外部股權融資。所謂內部融資，即公司利潤留存；債權融資，即借貸、發行債券、融資租賃等；外部股權融資，即增資擴股，稀釋股權。換言之，內部融資資金成本最低，股權融資資金成本最高，債權融資次之。
因為公司股權的稀缺性、成本最高，待到公司發展起色時，企業老板作為公司實控人、實際經營管理者，對比搭便車的小股東（除了投入資金外），大概率會出現心理不平衡。后續公司經營過程中，難免會出現企業老板排擠小股東，或者企業老板另起爐灶，或者企業老板暴力侵占公司資產等情形，而這勢必影響公司的穩定經營和持續發展。為避免公司內耗，確保公司長久穩定發展，我們通常會建議企業老板根據經營管理貢獻、資源貢獻、資金貢獻、能力貢獻等因素，確定不同股東的不同認股價格，做到“同股不同價”，在這個過程中，我們贊同股東之間為爭取各自利益，面紅耳赤的“爭吵”。對于創業公司如何估值，可以參照同行業上市公司估值（并折扣）的方法，通常采取的估值方法有：市盈率、市銷率、市現率、市凈率等，估值時也應考慮股東之間的紐帶關系，充分體現有限公司的人合性。
股權估值問題解決完了，就是各股東認繳出資比例及股權結構的問題，為確保公司經營穩定性，避免公司經營出現僵局，我們通常建議核心股東的認繳出資比例高達2/3以上。若公司后續考慮關鍵員工的股權激勵以及外部股權融資，則會建議公司設立持股平臺（例如：員工持股平臺、供應商持股平臺等等），避免核心股東表決權的稀釋，喪失對公司的控股權。至于如何設立持股平臺，則要考慮股東的訴求、股東的屬性分類、后續股權戰略安排、股東對于資金分紅的訴求以及稅收等細節問題。
3、成立公司，注冊資本有講究
自2013年新公司法出臺，公司出資由原來的部分實繳制轉變成認繳制，很多企業老板為了彰顯公司實力，就將公司注冊資本無限擴大（動不動注冊資本500萬、1000萬甚至更高）。殊不知這種夸大注冊資本的方式，會給股東留下巨大的法律風險隱患。原本公司法關于公司有限責任的制度設計，完全可以屏蔽股東對于公司對外承擔的債務風險，但是，企業老板夸大注冊資本，最終也會因實繳出資責任或加速到期出資責任向債權人承擔補充賠償責任。
當然，公司注冊資本不局限于法律上的考量，若公司有后續外部股權融資需求（俗稱“天使輪”、“A輪”等），則應考慮公司后續估值因素。例如，假設公司成立時注冊資本就高達2000萬元，等到需要對外融資進行估值時，公司估值4000萬元、稀釋股份20%，對外股權融資800萬元。那么，公司注冊資本層面需要增加注冊資本500萬元，對于原始股東而言，其認繳的注冊資本是2000萬元，未來需要實繳的也是2000萬，稀釋了20%的股份，僅融資了800萬元。此時，原始股東所承擔的股權成本與融資股本所承擔的股權成本基本相當（此處為5:8）。若公司估值無限接近于原始虛高注冊的注冊資本，甚至低于注冊資本，那么原始股東對外融資就沒有產生溢價，甚至等到原始股東需要實繳資本時，對外融資的股權成本反而比原始股東的股權成本要低。
4、成立公司，財務、稅務籌劃安排有講究
企業老板在與他人合資注冊公司時，極少關注財稅問題，這當然與稅務意識較差有關，但更多的則是財稅具有較強的專業性質。企業老板可能關注法律問題，交由律師處理，但是律師也不一定具備財稅知識背景及實務經驗。
企業老板在成立公司之時，可以結合不同股東對于分紅的需求的不同、股東出資方式的不同、公司未來業務發展規模及業務模式、公司不同項目對于資金的需求量及后續運營資本的需求量，有籌劃的安排股權架構、利潤留存、分紅政策、具體運營業務主體的選擇等細節問題。例如：個人從公司分紅需要繳納20%股息紅利所得稅、居民企業之間相互分紅免征所得稅等稅務政策，在股權架構時，可以靈活運用設計。還有，企業也可以充分利用小型微利企業所得稅優惠政策，真實拆分具體業務，獨立運營，合理減少企業總體稅負。
5、成立公司，法律風險隔離有講究
單就《公司出資設立協議》而言，企業老板或者合同審核律師均不會關注到企業業務層面及原始股東層面的法律風險隔離問題。但凡有法律風險意識的老板，若公司的發展有長期規劃安排，都不會簡單的將公司架構設計成單一層級。大多數企業老板在設計公司架構時，都超過了三級，甚至達到5級以上的股權層級安排。以某一家族公司為例，家族公司專門設立了一家防火墻公司，用于與相關原始股東（資金方、員工方、資源方、技術方等）成立一家集團性公司用于多個具體項目的管理，集團公司則進一步下設具體項目的子公司，子公司為拓展各個區域或不同空間領域的業務，又成立了不同區域或空間領域的子公司，用于具體經營某一具體項目在具體領域的業務。
對于這種股權架構，一旦某個區域或空間領域的業務出現法律風險，僅限于該層級的公司，不會衍生至其他區域或上級公司。若次一級的上級公司出現風險，也僅限于該項目公司，不會衍生至其他項目或集團公司。若再次一級的上級公司出現風險，不會衍生至家族公司層面。總而言之，家族公司完全避開了所有項目的運營法律風險。
當然，為隔離法律風險，除了股權層級上的安排，每一層級公司注冊資本的考量也至關重要，而這則需要結合不同情形，具體判斷。
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總之，成立一家公司，真的不是出個協議那么簡單，企業戰略規劃、股權架構、業務框架、業務模式、財稅籌劃、注冊資本等遠甚于《出資協議》，協議只是個附帶產物！企業老板切勿主次顛倒，舍本逐末。
