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  • 勸退情況說明格式范文、勸退聲明

    被公司違法辭退要怎么維權?勞動仲裁之前要收集什么證據(jù)?不服勞動仲裁裁決要不要去法院起訴?

    勞動糾紛千千萬,每個人情況各不相同。但打官司這事,萬變不離其宗,講究的是抓住核心證據(jù),進而把對方打得啞口無言,勞動糾紛也是一個道理。

    以小見大,本文通過一個案例告訴你,被違法辭退后的應對方式,以及仲裁和訴訟的維權之路需要考量哪些因素。案例主要涉及以下違法情形:

    1.試用期未轉(zhuǎn)正被違法辭退(轉(zhuǎn)正同樣適用)。

    2.未簽訂或未及時簽訂書面勞動合同。

    3.未繳納社保和公積金。

    4.未出具離職證明。

    5.簽訂放棄繳納社保的協(xié)議。

    一、基本情況

    (劇情安排說明,員工:八戒,公司:細狗,老板:大狗,人事:二狗,案件真實,但角色名稱虛構,純粹為了方便閱讀。)

    八戒入職細狗科技有限公司,約定試用期3個月。第二個月開始繳納社保,不存在繳納公積金一說。

    入職當天,二狗給了八戒兩份空白勞動合同,讓八戒簽名。所謂空白,是指關鍵信息都是留空的,包括職位、薪酬、工作地點等,其他內(nèi)容都是格式文本,該有的都有。

    八戒作為求職者,自然是敢怒不敢言,就果斷簽了。

    與此同時,二狗還給了八戒一疊公司制度、崗位責任書、考勤及績效制度等文件,讓八戒一起簽名,八戒簽名后,所有文件就被二狗收回去了,包括兩份勞動合同。

    因為勞動合同是八戒先簽的,大狗和細狗還沒有簽名蓋章。二狗說還需要大狗簽名,完了細狗還得蓋公章,走完所有程序后,會再把其中一份合同原件返還給八戒,八戒欣然接受。

    八戒在工作過程中,就聽別的同事說,細狗一直在陸續(xù)裁員,并且每一次都不賠償,補償?shù)臄?shù)額也非常不合理。員工因為嫌維權麻煩,大多都選擇妥協(xié),接受低價補償方案。八戒剛來沒多久,也不好多說什么,畢竟只是打工人。

    工作兩個多月之后,八戒的試用期準備期滿,這時候二狗找到八戒談話,說因為八戒工作表現(xiàn)不佳,沒有達到公司錄用要求,讓八戒做好準備,之后不用來上班了。

    八戒無奈,只能說沒問題,相應賠償和補償給到就行。

    二狗說只有半個月的工資補償。

    八戒說不可能,并讓二狗把合同給自己。

    談判失敗,隨后二狗給八戒發(fā)了一條微信,微信內(nèi)容是一張截圖,截圖的標題是解除勞動合同通知書,內(nèi)容是當日即告解除勞動關系,署名是細狗,但是沒有公章。

    八戒讓二狗給一份紙質(zhì)版的解除通知自己,并且要蓋公司章,二狗表示這個圖片就是正式通知,不會再另外提供。

    大狗從始至終沒有出現(xiàn),八戒也沒有再理會二狗。

    第二天八戒繼續(xù)上班,并且拍照錄像打卡取證,一天閑坐著無事。

    有趣的是,二狗并沒有把勞動合同給到八戒,因為二狗當時收回勞動合同后,因為大狗太忙了,沒空處理這事,合同就一直在二狗這保管著,并沒有交給大狗簽名,也沒有蓋上細狗的公章。剛好因為八戒前一天說要拿合同,二狗就把大批員工的勞動合同都翻出來放在桌面,準備拿去蓋章。然后這么巧,合同又被八戒經(jīng)過的時候看到了,所以八戒就順理成章地拍照取證了,而二狗根本沒有發(fā)現(xiàn)。

    第三天八戒繼續(xù)拍照打卡,繼續(xù)閑坐。這下二狗坐不住了。于是二狗又發(fā)了一份蓋了章的解除通知給八戒,但依然是圖片,并要求八戒當天交接完畢,之后不需要再來公司了。

    八戒無異議,二話不說交接完,等到下班再離開。賠償一事,也沒有再協(xié)商。

    二、向仲裁委申請勞動仲裁

    八戒鐵了心要仲裁維權,自然就沒有什么好猶豫的了。向人力資源與社會保障局進行投訴也大可不必,畢竟人都已經(jīng)離職了,投訴也沒什么意義。所以下一步就是立馬準備證據(jù)材料,網(wǎng)上先申請立案,然后郵寄證據(jù)材料給仲裁委,又或者不嫌麻煩跑一趟現(xiàn)場提交材料。

    證據(jù)材料主要包括以下:

    1.原被告雙方主體資料。原告這邊即可,由于被告是公司,需要登陸“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”官網(wǎng),輸入公司全稱后查詢公司信息,然后截圖打印就可以了,沒有任何難度。

    2.勞動仲裁申請書。八戒的訴求主要包括:2個月的雙倍工資差額,違法辭退的賠償(2N)即1個月工資,當月實際工作但仍未發(fā)放的工資,補繳第一個月的社保,補繳3個月的公積金,出具離職證明。

    這里需要切記,勞動仲裁申請書的事實和理由部分,不能不寫,但越簡單越好,要讓公司摸不著你什么套路。重點是要搞清楚自己的訴求和金額。

    3.證據(jù)目錄及證據(jù)。八戒的證據(jù)主要有:雙方主體資料,離職當天才收到的勞動合同原件,工資流水記錄,最后2天上下班打卡錄像,工作交接表,微信聊天記錄及那2份沒蓋章和蓋了章的解除勞動合同通知書,工作期間打卡記錄,以及最為關鍵的在離職前2天拍攝到的還沒有蓋章的勞動合同。證據(jù)這部分是核心,打官司一半靠訴前提供證據(jù),一半靠庭中舉證質(zhì)證。實在拿捏不好的話,點個關注找我。

    因為被告只有一個,所以,所有提交給仲裁委的證據(jù)都需要一式兩份。立案后,仲裁委會將其中一份副本送達給被告。換句話說,如果有兩個被告,所有證據(jù)就應該是一式三份,以此類推。

    提交證據(jù)成功立案后,需要經(jīng)過一段漫長的等待,才會迎來了第一階段進展。

    仲裁委提議雙方前往仲裁委現(xiàn)場進行庭前調(diào)解,即使八戒言明了應該沒有調(diào)解可能,但仲裁委的工作人員依然堅持,無奈之下八戒跑了一趟,結(jié)果沒有任何意外,雙方無法達成一致的調(diào)解方案,調(diào)解以失敗告終,各回各家等待下一步的開庭通知。

    這里需要強調(diào),仲裁委在安排開庭前,往往會有一個調(diào)解程序。如果可以調(diào)解成功,就沒有安排開庭的必要了。如果調(diào)解失敗,才會再另行安排開庭時間。

    一方面是希望化解糾紛,緩解社會矛盾,節(jié)省司法資源。另一方面或許是因為案件壓力大,辦案期限緊張,安排這個調(diào)解程序,也可以順帶緩解一下辦案期限。

    所以說如果內(nèi)心確認沒有調(diào)解可能,可以直接拒絕調(diào)解,并且可以拒絕前往現(xiàn)場嘗試調(diào)解。這樣做的好處是少跑一趟,少浪費一點時間精力。但如果內(nèi)心希望調(diào)解,自己也愿意退一步,同時奢望公司還有人性,那就可以嘗試。否則,嘗試的意義不大。八戒就白跑了這一趟。

    收到開庭通知后,八戒如期而至,細狗一方派了二狗出戰(zhàn)。雙方當庭對峙,庭審正式開始。為加快效率,省略部分細節(jié),直接總結(jié)式描述。

    1.關于勞動關系問題。入職時間、工作崗位、工作時間、薪酬待遇及發(fā)放方式等,證據(jù)一目了然,雙方都沒有異議,所以這部分也沒有過多的爭議。

    2.關于離職時間及工資結(jié)算時間問題。八戒堅持認為最后交接的時間是最后一個工作日,因為有提供勞動。

    二狗則認為在離職交接的前兩天,已經(jīng)向八戒送達解除勞動合同通知書,并且八戒在最后兩天也是閑著,完全沒有提供勞動,所以離職時間應該以前一份通知的時間為準,少算2天工資。

    仲裁委的結(jié)論是,支持八戒的仲裁請求,原因很簡單,有打卡記錄證明,最后一天還辦理工作交接并簽署工作交接表,根據(jù)勞動法第30條,直接認定員工有提供勞動,公司應當提供勞動報酬。

    也就是說,證據(jù)顯示員工有正常上班,而公司無法證明員工沒有提供勞動。那么員工就贏了。至于實際上到底有沒有干活,干了多少活,根本不重要。

    3.關于2個月的雙倍工資差額問題。八戒自然是堅定認為雙方?jīng)]有簽訂勞動合同,原因是雖然八戒在勞動合同上簽了名,但公司一直沒有簽名蓋章并送達,應該視為公司沒有完成簽訂勞動合同的義務,雙方也就沒有完成簽訂勞動合同的行為。另外,合同是空白的,沒有標注薪酬、工作地點、工作時間等信息,并且二狗在離職交接當天,才將合同原件送達給八戒。再次,八戒還拍到離職前2天合同依然是空白沒蓋章的照片和視頻。

    二狗則認為,公司早就把合同簽好蓋章了,沒有向八戒送達原件只是公司代為保管,并非沒有蓋章。雙方早就完成了簽訂勞動合同的義務,公司不應該就此賠償。

    仲裁委的結(jié)論是,支持二狗的觀點,駁回了八戒的仲裁請求。原因是,雙方最終已經(jīng)簽訂了勞動合同。即便如八戒所說,勞動合同是空白的,也是經(jīng)過八戒確認的。八戒明知是空白合同也仍然自愿簽訂,應視為對其自身權利的合法處分,并對此承擔不利后果,所以駁回八戒的仲裁請求。

    本案核心難點就在這一點上,這也是導致后來八戒繼續(xù)向法院提起訴訟的根本原因,下文會進一步展開。

    4.關于解除后勞動關系賠償金(2N)問題。八戒堅定地認為,細狗這是違法辭退,并且,即便是試用期內(nèi)的違法辭退,也應該依法賠償,而非轉(zhuǎn)正后的違法辭退才需要賠償。二狗所說的不符合錄用條件,純屬扯淡。

    二狗則認為,已經(jīng)在微信記錄和口頭溝通中表述過八戒沒有達到錄用標準、不能勝任工作,公司不應就此賠償。

    仲裁委的結(jié)論是,支持八戒的仲裁請求,駁回二狗的觀點。原因是,二狗無法提供任何的書面證據(jù),可以證明已經(jīng)就勞動條件明確告知過八戒。也沒有提交任何證據(jù),可以證明對八戒在試用期內(nèi)的情況予以考核。說白了,就是沒辦法證明八戒達不到細狗的錄用標準。

    這個結(jié)果其實并不意外,關于不符合錄用標準的問題,舉證責任在公司,而大多數(shù)時候公司其實都是無法證明的,這也是勞動糾紛的官司好打的原因之一。

    5.關于當月未結(jié)的工資問題。八戒堅持認為工資應該計算到最后工作交接的那天,并且計算公式應該是工資?21.75天??實際上班天數(shù)。

    二狗則認為,離職交接前兩已經(jīng)送達解除勞動合同通知書,工資應該少算2天,并且計算方式應該以當月工作實際工作天數(shù)計算。

    仲裁委的結(jié)論是,支持八戒的仲裁請求,駁回二狗的觀點。關于工資實際到手的計算方式,廣東省工資支付條例有明確規(guī)定。而關于工作的截止時間的計算,上面第2點也已經(jīng)闡述。

    6.關于社保和公積金問題。八戒當然也是堅持認為細狗應該補繳。

    二狗則認為,員工入職公司,第一個月都是不買社保的,無需補繳。第二個月已經(jīng)繳納,無需補繳。第三個月八戒離職了,而且還沒到每月繳納社保的時間,那就也無需補繳。關于公積金,公司所有員工都沒有繳納,當然無需補繳。

    仲裁委的結(jié)論是,駁回八戒的仲裁請求。理由是不屬于仲裁管轄范圍,不予受理。

    關于社保和公積金的問題,這里想要額外強調(diào)兩點。

    首先,繳納社保是法律強制性規(guī)定,不繳納社保都是耍流氓,一旦出現(xiàn)這種情況,應該向公司所在地的社保局投訴。

    據(jù)說八戒起訴細狗之后,二狗就出臺了一個新政策,讓所有的員工補簽一份放棄繳納第一個月的社保的協(xié)議。這個放棄的協(xié)議,是不應該簽的,但是很多員工為了保住工作,迫不得已也要簽。所以,如果簽了,結(jié)果可能就是,公司沒有繳納社保,依然應該補繳,這個協(xié)議無效。但是,后期員工想要以此為由提出被迫離職,就可能拿不到經(jīng)濟補償了。如果碰到這種情況,教你一個小妙招,用左手簽或者讓別人代簽,不要問為什么,問就是出現(xiàn)問題的時候你可以說你從來沒有簽過這個玩意。

    其次,繳納公積金的問題,也是需要向公司所在地的公積金管理中心投訴的。

    所以,仲裁委的結(jié)論,也沒什么毛病。仲裁委和法院都不會管社保和公積金的問題。如果有社保和公積金的問題,找對應的部門投訴就行了。如果不清楚怎么投訴,那就找到相關部門電話,打過去問就行了,這里不再贅述。

    7.關于離職證明問題。這份東西其實就是為了找下一份工作而準備的。有些公司需要,有些公司不需要,作用是讓下一個公司確認,你已經(jīng)和上一個公司完全沒有關系了,這樣下一個公司錄用你就少了一些法律風險。細狗沒給,八戒肯定也得要。仲裁委肯定是支持八戒的,毫無爭議。不過實際上細狗在后面訴訟的時候才當庭送達,這里就不贅述了。

    三、向法院提起訴訟

    勞動仲裁的仲裁裁決下來之后,公司并沒有提出異議,直接按照裁決的認定結(jié)果,快速履行了,該支付的也都支付了。

    經(jīng)過仲裁委的裁決,八戒的仲裁請求其實已經(jīng)實現(xiàn)了大半,只有2個月的雙倍工資沒有被支持。所以說,很多人可能也會就此打住。畢竟經(jīng)過仲裁委的審查和認定的結(jié)果,提起訴訟也有很大的可能會是一樣的結(jié)果,繼續(xù)提起訴訟的話,結(jié)果可能是吃力不討好。

    但我認為,仲裁委針對這個仲裁請求的說理部分,明顯有避重就輕的嫌疑,不強調(diào)公司的簽訂時間及效力,反而重點強調(diào)勞動者自愿簽訂合同空白屬于放棄自身權利的問題,怎么看都缺乏依據(jù),主次不明,邏輯混亂,無法讓人信服。

    話不多說,不服就干。

    于是八戒繼續(xù)向法院提起訴訟,進一步維權。材料還是一樣的材料,只是把勞動仲裁申請書改成了起訴狀。內(nèi)容也還是一樣的內(nèi)容,只是仲裁委改成了法院,抬頭和稱呼換了而已。從仲裁到訴訟的轉(zhuǎn)化,工作量并不大,就是多打兩套材料,重新走一次立案流程罷了,有了仲裁裁決,立案也根本不是問題。

    法院的調(diào)解不像仲裁委那般強勢,不會極力主張雙方必須去一趟法院現(xiàn)場進行調(diào)解。經(jīng)過仲裁調(diào)解和裁決后,八戒也是徹底看透了,雙方壓根就沒有任何調(diào)解的可能。所以當法院來電話問是否有可能調(diào)解的時候,八戒就果斷拒絕并表示直接安排開庭就行了。接下來,又是一段漫長的等待,等待開庭通知的到來。

    開庭當天,雙方到場,這次二狗并沒有親自出戰(zhàn),經(jīng)過仲裁開庭可以看出,二狗作為人事主管,在應對庭審程序以及舉證質(zhì)證的時候有些懵逼,這次似乎是不想再被打臉了,就派了一位新招的實習法務過來開庭,結(jié)果可想而之,實習法務也被打臉了。

    這次開庭有三個焦點,其中兩個都可以簡單概括。

    1.關于離職證明問題。由于細狗一直沒有出具離職證明,所以八戒在訴訟請求上仍然主張要求細狗開具,而這次庭審現(xiàn)場,實習法務終于把離職證明帶過來了。

    法官詢問八戒,既然細狗已經(jīng)現(xiàn)場送達了,問題就解決了,是否需要改變訴訟請求。

    八戒一聽這話,肯定不能改變啊,倒是可以在判決書中注明,現(xiàn)場已送達離職證明,無需再履行。法官欣然同意。

    2.關于不符合錄用標準問題。經(jīng)過仲裁之后,二狗應該也醒悟過來了。實習法務在庭審的時候,終于把八戒入職當天簽的崗位職責書提交給法官了,想要證明八戒確實沒有達到錄用標準,被法官一頓責備,說為什么之前一直不提交,實習法務一臉懵逼,無言以對。

    然后法官問八戒怎么看,是否認可這份證據(jù)。八戒早有準備,當然可以應對。

    隨即向法官回應,證據(jù)真實性無異議,合法性無異議,關聯(lián)性有異議。說白了,這份東西確實是八戒簽的,但就是廢紙一張,沒有什么證明作用。這份東西壓根就無法證明八戒不符合錄用標準。

    法院毫無意外地支持了八戒的訴訟請求,公司承擔舉證不能的不利后果。最終結(jié)果是,公司賠償違法辭退的2N工資。八戒工作不到3個月,折算下來2N賠償也就是一個月的工資。

    值得延伸一下的是,很多公司會在辭退前,臨時搞一些所謂的考核和制度,故意讓員工考核不達標,然后借機辭退員工并不支付賠償,這也是無用之功。除非有專業(yè)的律師顧問操作,否則一般的法務,很難做到滴水不漏。

    3.關于2個月的雙倍工資問題。這個問題是本次訴訟的爭議焦點。這次八戒不再強調(diào)合同空白的問題,甚至提都不提,因為合同空不空白,合同都是自己自愿簽的,去強調(diào)是不是空白已經(jīng)沒有意義。

    這次需要強調(diào)的重點是,簽訂時間和簽訂效力的問題。

    首先是簽訂時間問題。八戒強調(diào),合同是離職當天收到的,并且在兩份合同中都寫明了收到時間(這里二狗又犯傻了,就算延遲送達了勞動合同原件,也不應該讓員工在公司留底的那份上標注簽收時間的,而八戒會都標注簽收時間,就很有智慧了)。

    另外,自己也拍到在離職前幾天合同仍然沒有蓋公司章的照片及視頻,證據(jù)也一并提交了,有需要也可查閱手機真實的拍攝時間。實習法務則聲稱是由于人事變動才沒有及時蓋章,這又改變了二狗在仲裁開庭時的說辭,前后矛盾。

    其次是簽訂效力問題。在仲裁之后,我們又發(fā)現(xiàn)一個新問題。勞動合同的署名處,只有細狗蓋了公司章,并沒有法定代表人大狗的簽名。

    正常來說,這是沒有問題的,有公司章也可以不再需要法定代表人簽名了。

    但問題是,細狗的這份勞動合同,在合同的第一頁就標注了一些關于合同的使用說明的條款,其中一條寫明:“勞動合同必須由用人單位的法定代表人和職工親自簽章,并加蓋用人單位公章方為有效”。

    而事實是,只有公章,沒有法定代表人簽章,而合同又是公司出具的格式合同。那么自然,規(guī)矩是你定的,你就應該遵守規(guī)矩。

    針對這一點,八戒也進行的重點打擊。實習法務則一臉茫然,因為證據(jù)還是原來的證據(jù),合同還是原來的合同,但是切入點不同,結(jié)果就大不相同。

    實習法務顯然沒有做好準備,結(jié)果被打了個措手不及,啞口無言。

    最終,法官支持了八戒的所有訴訟請求。只是由于第三個月實際工作的天數(shù)并非完整的一個月,所以2個月的雙倍工資請求,沒上班的那幾天是無法計算雙倍工資的,而應該以實際天數(shù)去折算,折算公式依然是工資?21.75天??實際上班天數(shù)。

    判決出來后,細狗在15天之內(nèi)自覺履行了判決,支付了所有款項。至此,八戒的整個維權過程,也徹底宣告成功。

    四、總結(jié)

    有時候?qū)Ψ降淖C據(jù),也是可能有漏洞的。合理運用,也可以用來反擊對方。

    公司應該有完善的制度和專業(yè)的法務,否則就容易遭受不必要的損失,像二狗這種人事,在處理勞動合同和員工關系的過程中,出現(xiàn)了諸多紕漏,否則八戒維權的過程中至少是不會這么輕松的。

    勞動者在面臨違法辭退的時候,應該積極主動地做好取證工作,確保后期仲裁或者訴訟更加順利。很多勞動者主動取證的意識還是比較薄弱的,這也會直接導致后期仲裁或者訴訟的難度加大。

    一句總結(jié),如果公司不能善待勞動者,該仲裁起訴的時候千萬別退縮。打官司雖然有一定難度,但也并沒有想象中這么神秘。

    勸退情況說明格式范文、勸退聲明

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